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中國油氣企業全球擴張重要建議

2015/03/17-17:36      瀏覽:  次
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作者: 呂立山
    通過企業與業務伙伴之間與支付有關的行為規范和政策,這些監管風險可以控制。但這些政策不僅僅是刊載在公司內網上、載入年報的文件,而應通過健全的內部合規管理結構得到順暢實施。

中國油氣企業全球擴張重要建議

  編者按|16日,紐約商交所的原油期貨下跌96美分,結算價報43.88美元/桶,跌至6年低點。

  延續半年多的下跌走勢,已令國際油價腰斬有余。與此同時,影響全球能源格局的三個重要變量仍在持續發酵:全球經濟不振原油供應充沛需求減少、北美頁巖氣革命、因大國博弈導致的地緣政治危機。

  此背景下,今天由走出去智庫協辦的“中美合作開發北美能源專題研討會”受到業界密切關注,報名爆滿。

  自2008年下半年至2012年,中國油氣企業曾呈現出持續大規模走出去的狀態。目前,多數走出去不成功。

  如何提高成功率?走出去智庫今日奉上此文,供中國油氣企業進行新一輪海外市場擴張時決策參考。

  本文為走出去智庫首席法律專家、國際律師呂立山先生和美國、英國、加拿大、阿曼、巴西、澳大利亞多位能源法律專家撰寫的一份報告的一個篇章。

  文章要點

  1、國際油氣企業排名前五的法律風險:政治風險、環境風險、反賄賂法規、并購法律風險、證券監管合規風險。

  2、中國油氣企業進步很大,但仍落后于國際競爭對手。不足之處:

  (1)項目的商業評估趨向于僅關注價格和/或產量,而未能充分考慮相關事項及市場情況;

  (2)決策過程緩慢,決策權集中,運營和管理無法保持足夠透明,計劃帶有臨時性,交易對手產生懷疑和不信任;

  (3) 在東道國社區參與性薄弱,不利的公眾形象的認知;

  (4) 環境、衛生及安全政策和實踐不能完全達到國際標準;

  (5) 公司法律顧問團隊在較晚的階段才得以參與項目;

  (6) 有時主要考慮價格因素、關系因素,選擇缺乏經驗的顧問

  (7) 在談判中,對合同風險不夠關注,未能抓住機會有效利用關鍵合同條款。

  3. 加強中國油氣企業風險管理,包括評估和改善以下風險管理要素:

  (1) 投資國的國家/政治風險控制體系

  (2) 投資國的環境合規及危機應對體系和資源

  (3) 國際反賄賂法律合規體系

  (4) 國際風險事件內部追蹤、評估和報告體系

  (5) 提升當地市場的社區參與,塑造良好形象

  (6) 公司國際項目談判團隊的整體效率

  4. 美國《反海外腐敗法》的域外強制執行力和英國新頒布的《賄賂法案》加重了世界范圍內的相關合規風險。

  全文如下

  文/ 走出去智庫首席法律專家 國際律師 呂立山

  一、石油天然氣企業的五大法律風險

  國際石油天然氣企業排名前五的法律風險有:國家/政治風險、環境風險、反賄賂法規、并購法律風險和證券監管合規風險。下面逐一講述風險所在以及應對之策。

  1. 國家/政治風險

  近期最明顯的政治動蕩和不穩定的實例是烏克蘭、中東。石油天然氣企業海外投資時,與前任政府、臨時政府或國有石油企業簽訂的合同是否能夠執行,充滿了不確定性。實例包括利比亞和埃及。

  伊拉克的政權更迭導致了另一種不確定性——伊拉克北部的庫爾德人與土耳其簽訂了一份里程碑式的協議。根據該協議,庫爾德人將直接向土耳其供應油氣。但該協議最終能否執行令人懷疑,因為伊拉克政府已明確宣稱,該交易不合法且與伊拉克憲法相違背。

  而有序的政權交接同樣會產生一定的風險。在2012年,厄瓜多爾法庭判決雪佛龍就其造成的環境損害賠償190億美元。盡管雪佛龍的前身、德士古公司就相關索賠已獲得厄瓜多爾前政府的完全豁免。

  其他國家/政治風險包括直接或間接的財產征收。比如,雷普索爾在阿根廷石油公司YPF中的股權被直接國有化,這阻止了中石化擬收購雷普索爾在阿根廷石油公司YPF中股權的計劃,以及俄羅斯間接控制英國石油公司在俄羅斯東部的科維克塔天然氣田的權益。

  為了規避這樣的政治風險,目前,國際上的石油天然氣企業更愿意去投資政策更友好的國家投資。

  例如,殼牌公司在幾年前就決定從動蕩地區(如尼日利亞)退出,轉向更穩定的國家。埃克森美孚也有相似的舉措,統計其上游投資,為避開政治風險,一半都在美國本土。

  政治風險的應對之策:

  此類風險如何防范?歸納后認為,通過綜合的事前風險評估和風險管理控制,在政府間外交支持的基礎上,結合條約、合同條款和保險形式的法律保護,管理和規避風險。

  2. 環境風險

  英國石油公司在墨西哥灣的漏油事件(490萬桶)是國際石油天然氣企業所面臨環境風險最廣為人知的例子。

  這次事件造成的環境損害規模空前,給英國石油公司帶來的財務影響巨大,并隨著環境損害的延續而擴大。

  盡管墨西哥灣災難已經過去三年了,但英國石油在最近數月內成為2200多宗由個人、企業和政府實體提起的民事案件的被告。雖然美國法院在2012年底批準了英國石油公司78億美元的和解協議,但實際上,英國石油公司由于漏油事件的總開支目前已經達到了422億美元,最終開支可能還會更高。

  另一個案例鮮為公眾所知,但業內更為關注。

  雪佛龍在巴西海岸規模小得多的漏油事件引起了巴西當局的激烈反應。這次事故的漏油量只有墨西哥灣漏油總量的0.1%,但結果是雪佛龍被重罰,公司17名高管被限制離境。

  中海油的兩座鉆井平臺在2011年6月發生事故,在渤海灣地區造成3000桶原油泄漏和大面積的生態破壞。中海油在2012年4月同意為渤海灣的環保措施支付7.78億美元。中海油開采伙伴康菲石油公司在2012年1月同意向受到漏油事件影響的漁民支付1.6億美元。

  一條從加拿大往南延伸,貫通美國中西部的“拱心石”輸油管道項目,遭到環保激進主義者質疑,項目被拖延,并引起了加拿大公眾輿論,也為中國石油天然氣企業在這一市場中進行拓展創造了機會。

  然而,開采油砂和頁巖氣田中的資源需要使用新的技術,這可能會大大降低這個市場的吸引力,并可能會引起新的監管反應,從而導致相關開采成本的增加。

  環境風險的應對之策:

  這些風險和相關責任最好通過結合立法游說、公眾參與、事前風險評估和管理戰略、環境監管合規體系,以及建立健全的危機/事故應急措施解決。

  一旦損害發生,就可以將其控制或限制在一定范圍內,并及時清理。

  3. 反賄賂法規

  美國《反海外腐敗法》(FCPA)的域外強制執行力和英國新頒布的《賄賂法案》(Bribery Act)加重了世界范圍內的相關合規風險。

  繼西門子因其在全球范圍內的賄賂行為被罰款16億美元之后,各行業的公司紛紛加速開展相關的合規行動。

  目前,盡管石油天然氣企業尚未被課以像西門子一樣的巨額罰款,但已有不少石油企業因涉嫌不當支付而被罰款的例子,包括挪威國家石油公司在伊朗的有關活動,以及維特科公司和哈里伯頓公司在尼日利亞的有關活動。

  挪威國家石油公司為獲得伊朗氣田開發合同而賄賂伊朗官員,導致公司主席、首席執行官和董事辭職。

  維特科公司賄賂了尼日利亞官員被課以2600萬美元的罰款,并支付了大筆調查和法律費用。

  哈里伯頓公司也因為賄賂尼日利亞官員遭受了3500萬美元的罰款。

  中國企業應對之策:

  通過企業與業務伙伴之間與支付有關的行為規范和政策,這些監管風險可以控制。但這些政策不僅僅是刊載在公司內網上、載入年報的文件,而應通過健全的內部合規管理結構得到順暢實施。

  4.并購法律風險

  石油天然氣行業的并購與其他行業一樣,同樣存在風險。

  石油天然氣行業的很多并購都發生在欠發達地區,所以加劇了風險程度。此類風險可通過在全世界所有發達的法律市場中統一采取的并購策略解決。

  政治因素會對石油天然氣企業的收購產生影響。例如,中海油擬對優尼科公司進行的收購,因美國公眾的負面反應,致使中海油收購行為被額外施加法律限制,收購失敗。

  同樣,當中石油試圖收購哈薩克斯坦石油公司時,為維持本土“戰略控制”,哈薩克斯坦立法機關介入,并要求將目標公司少數股權出售給當地國有石油天然氣企業。

  盡管中海油在為期一年的艱苦談判后,終于成功收購了尼克森,但仍面臨著一系列的嚴峻問題,包括承擔尼克森現存的債務、無條件地留用3000名員工、保證業務運營管理的平穩移交、提升公司價值、整合兩家公司的管理體系和企業文化以及承擔相關的企業社會責任。

  中國企業的應對之策:

  中國石油天然氣企業需要對所有相關的法律要求進行深度調查,在發展中國家需要由項目團隊親自在現場完成調查工作。

  法律盡職調查的范圍應包括:

  (1)對目標企業、項目權益以及資產質量和所有權進行綜合性、系統性的確認。在欠發達地區,應該對潛在的當地合作伙伴進行徹底的背景調查;

  (2)與相關監管機構溝通以了解(a)交易審批事項的完整范圍、性質和形式,以及(b)項目和資產的許可和登記制度。

  5.證券監管合規風險

  鑒于許多石油和天然氣企業(包括中國的三大石油天然氣公司)均同時在國內和國際證券交易所上市,以下案例中所列公司遇到的問題具有借鑒意義:

  (1)殼牌因不遵守相關報告要求,對石油儲量錯誤分類,導致高額罰款與訴訟和解費用;

  (2)中航油在新加坡上市的子公司由于未披露其衍生交易的損失,而面臨嚴重的行政處罰、民事訴訟以及潛在的刑事責任。

  更近的實例是美國投資者對中海油提起了集體訴訟,訴稱中海油(a)未能及時披露2011年6月在渤海灣的漏油事故,以及(b)就其業績和財務狀況散布了錯誤和具有誤導性的信息。

  該起訴在2013年4月被駁回,但原告已提起了上訴,結果尚不明朗。該案迫使中海油支付了大量律師費,損害了中海油在美國的聲譽。

  更為嚴重的是,其他在美國投資的中國公司形象很可能被損害。

  中國企業的應對之策:

  因違反證券法規引發的處罰風險,以及民事、刑事責任的性質和范圍表明,監管合規管理應當整合到企業的運營管理系統中。所有主要的上市油氣企業應當定期核查自身的合規系統,并確保其有序運轉。

  第二、海外并購風險評估和管控之道

  近些年來,中國石油天然氣企業國際項目的法律風險管理取得了長足進步。如今,國際專家也認可中國石油天然氣企業在商務和法律談判中表現出的豐富經驗和智慧。

  然而,業界普遍認為,中國石油天然氣企業的一些做法仍落后于國外競爭對手。不足之處主要有以下幾點:

  1. 項目的商業評估趨向于僅關注價格和/或產量,而未能考慮相關的或有事項及市場情況;

  2. 決策過程過于緩慢,決策權過于集中,運營和管理實踐無法保持足夠透明,計劃的制定帶有臨時性,在上述某些情況下,使交易對手產生懷疑和不信任;

  3. 在東道國社區參與性薄弱,導致在部分市場中產生不利的公眾認知;

  4. 環境、衛生及安全政策和實踐不能完全達到國際標準;

  5. 公司法律顧問團隊的經驗相比談判對手的國際法律顧問經驗有所欠缺,在很多情況下,公司法律顧問團隊在較晚的階段才得以參與項目;

  6.未能一貫有效地運用外部法律顧問和稅務顧問,有時主要考慮價格因素、關系因素而選擇缺乏經驗的顧問,有時對外部專家顧問過于倚重或過于忽視;

  7. 在交易談判中,通常對合同層面的風險不夠關注,未能抓住機會有效利用關鍵合同條款

  上述的所有不足均與“軟實力”有關。目前,中國石油天然氣企業在國際舞臺的經驗與其發展階段中相匹配。但是,在國際商業活動中,中國石油天然氣企業在法律風險管理的重要環節相對薄弱,企業將面臨更高的財務風險。

  為進一步加強中國石油天然氣企業的法律風險管理,重點措施包括評估和改善以下法律風險管理要素:

  o 整體的國家/政治風險控制體系

  o 整體的環境合規及危機應對體系和資源

  o 國際反賄賂法律合規體系

  o 國際風險事件內部追蹤、評估和報告體系

  o 努力提升當地市場的社區參與,從而塑造良好形象,以便有利運營和監管環境

  o 公司國際項目談判團隊的整體效率

  改進上述風險管理要素,需要建立相應的追蹤和報告系統與培訓系統。并且,這些風險的法律要素不能與社會、政治、商業和運營方面分離,采取的解決方案本身也應該是全面的,所有相關措施的實施都需要相關領域跨學科的內部和外聘專家團隊的協同合作,此間,內外部精誠合作至關重要。

  下列國際石油天然氣法律專家對本文做出貢獻:

  美國:Andrew B. Derman,Thompson & Knight

  加拿大:Michael Laffin, Blake Cassels Graydon LLP

  加拿大:David R.J.Lefebvre, Gowling La?eur Henderson LLP

  澳大利亞:SusanO'Rourke, Four Winds Legal PtyLtd.

  巴西:Giovani RibeiroLoss, MattosFilho,VeigoFilho,Marrey Jre Quioga Advrs.

  阿曼:Edward Rose,Trowers & Hamlins

  英國:Penelope Warne,CMS

  作者簡介

  呂立山(Robert Lewis)中倫律師事務所高級國際顧問,國資委外國法律專家顧問,在跨境并購領域經驗豐富。在中國工作20年。曾擔任2008年北京奧運會“鳥巢”和“水立方”工程首席國際法律顧問。在中國大型國企“總法律顧問制度”和“企業法律風險防范體系”工作中做出貢獻。此前,曾任路偉國際律師事務所(現霍金路偉)北京管理合伙人,加拿大北電網絡公司亞洲區公司總法律顧問。

  中倫律師事務所是中國規模最大的綜合性律師事務所之一。擁有國內首支以海外投資為主要業務的團隊,并在全球建立了廣泛的律師合作網絡。服務的企業涉及領域包括石油和天然氣、發電、新能源、房地產、鐵路和交通運輸、礦產、電信等領域。

本文為CGG走出去智庫版權所有,未經過允許不得轉載。如需轉載請聯系[email protected]

文章作者

呂立山 中倫律師事務所高級國際顧問

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