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海外合規管理 | 貿易救濟法專家蒲凌塵: 美國對航運業相關制裁及中企風險防范建議【走出去智庫】

2019/01/10-10:34      瀏覽:  次
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來源:CGGT走出去智庫
    

海外合規管理 | 貿易救濟法專家蒲凌塵: 美國對航運業相關制裁及中企風險防范建議【走出去智庫】

 

走出去智庫觀察  

近日,美國證監會(SEC)和美國公眾公司會計監管委員會(PCAOB)發布《關于審計質量和監管獲取審計和其他國際信息的重要作用聲明——關于在中國有大量業務的美國上市公司當前信息獲取的挑戰討論》。據PCAOB網站列出244家遭遇審計障礙的上市公司名單,其中比利時公司有11家,剩余的213家均為中國公司,百度、阿里和京東均在列。

 

走出去智庫(CGGT)特邀法律專家、中倫律師事務所合伙人蒲凌塵律師認為,經濟制裁一直是美國推行對外戰略、影響他國行為和處理危機的重要手段之一。冷戰結束以來,由于國際經濟環境變化、經濟全球化以及美國經濟實力的變化,經濟制裁正成為美國優先使用的對外施壓手段,形成了較為成熟的理論體系及實施方案。孟晚舟事件后,普遍認為美國針對中企的制裁行動或許只是一個開始。

 

航運業作為全球貿易體系的重要一環,美國對其實施經濟制裁由來已久。中國對外貨物吞吐量連續多年位居世界第一,中企對美國的相關制裁風險需要未雨綢繆。今天,走出去智庫(CGGT)刊發中倫律師事務所合伙人蒲凌塵和高級法律顧問張國勛就美國涉及航運業的、可能影響中國企業的分析文章,供關注海外合規風險管理的讀者參閱。

 

要點

 

1、美國財政部確定或指定的伊朗航運部門的實體是伊朗國家油輪公司(NITC)、伊朗伊斯蘭共和國航運公司以及伊朗南方航運公司。

 

2、若一家航運公司與伊朗的港口運營商進行交易,該港口運營商根據IFCA被界定,但沒有被另行指定,只要付款嚴格限于常規費用,例如港口費、靠泊費或貨物處理費,為在伊朗港口裝卸不受制裁的貨物而支付的費用,通常不會被OFAC視為重大交易。

 

3、中國企業在開展涉及相關國家的業務前先評估交易是否涉及美國的一級制裁,即交易產品、技術和服務以及投資是否包含美國因素;如果包含美國因素,建議不推進相關交易和投資活動。

 

正文

 

 

文/蒲凌塵

走出去智庫特邀法律專家

北京中倫律師事務所合伙人

 

張國勛

中倫律師事務所高級法律顧問

 

美國對伊朗航運業的制裁

 

(1)制裁概述

 

美國針對伊朗航運和造船業的制裁主要集中在2012年《伊朗自由與不擴散法案》(IFCA)以及第13846號行政令中。

 

根據IFCA第1242條的規定,航運(shipping)一詞是指:使用船舶運輸貨物及相關活動。

 

同時,根據OFAC的FAQs,伊朗航運部門(shipping sector)包括:涉及通過懸掛伊朗伊斯蘭共和國國旗、或由伊朗政府直接或間接擁有、控制、包租或經營的海上船只(包括郵輪和貨船)運輸貨物的活動。此前為美國財政部確定或指定的伊朗航運部門的實體是伊朗國家油輪公司(NITC)、伊朗伊斯蘭共和國航運公司(Islamic Republic of Iran Shipping Lines)以及伊朗南方航運公司(South Shipping Line Iran)。

 

(2)制裁主體

 

根據IFCA以及第13846號行政令的規定可知,美國對伊朗航運、造船業進行制裁的制裁主體是:

 

1.伊朗的港口運營商;

 

2.伊朗航運、造船業的實體及其關聯實體;

 

3.為上述人員及實體或包括在SDN List中的伊朗人的活動提供重大財務、物質、技術或其他支持,或提供商品、服務支持的人;

 

4.故意進行或促進了向上述第一項、第二項主體提供與航運、造船相關的商品和服務的重大交易的外國金融機構。

 

需注意,上述實體現在或之后位于美國境內或為美國人擁有、控制的財產和財產權益將被凍結。同時,針對外國金融機構,美國政府會禁止其在美國境內開設代理賬戶或活期存款賬戶,或禁止/為其維護在美國境內的代理賬戶、活期存款賬戶設置嚴格條件。

 

此外,根據《2012降低伊朗威脅和敘利亞人權法案》(ITSR)第211條的規定,下述人員會受到美國的制裁:

 

1.明知而為向或從伊朗運輸貨物的活動出售、租賃、提供船舶或提供保險、再保險或其他運輸服務,前述貨物可能實質性地協助伊朗政府的大規模殺傷性武器擴散活動或支持國際恐怖主義的活動;

 

2.上述第1項人員的繼任實體;

 

3.擁有或控制上述第1項人員,同時知曉或應當知曉上述人員出售,租賃、提供船舶或提供保險、再保險或其他運輸服務;

 

被上述第1 項人員擁有、控制,或與上述人員被同一人控制,且明知而參與出售、租賃、提供船舶或提供保險、再保險或其他運輸服務。

 

(3)制裁客體

 

根據第13846號行政令的規定可知,美國對伊朗航運、造船業進行制裁的制裁客體是:

 

1.在伊朗航運、造船業進行營業的行為;

 

2.在伊朗運營港口的行為;

 

3.向在伊朗航運、造船業經營或在伊朗運營港口的實體以及SDN List中的伊朗實體提供重大財務,物質,技術或其他支持,或提供商品、服務支持的行為;

 

4.向上述第一項和第二項中的實體提供重大的與伊朗航運、造船業相關的商品或服務的行為。

 

根據OFAC的FAQs,可以從以下幾個方面對重大支持或重大交易中的“重大”(significant)一詞進行把握:(1)交易的規模、數量和頻率;(2)交易的性質;(3)管理層意識的程度以及交易是否構成固定行為模式的一部分;(4)交易與被拒絕交易人(denied person)間的聯系;(5)交易對成文法目標的沖擊;(6)交易是否涉及欺詐性實踐;以及(7)美國財政部在個案基礎上認為相關的其他因素。

 

同時,根據OFAC的FAQs,與伊朗航運業相關的商品和服務通常包括:

 

1.向伊朗提供原油和成品郵輪;

 

2.提供任何形式的(船只)登記,懸掛旗幟或分類服務;

 

3.監督和參與船舶及其零件的維修活動;

 

4.船用設備材料和部件的檢驗,試驗和認證;

 

5.進行調查,檢查,審計和訪問,以及與船舶和運輸有關的相關證書和合規文件的簽發,續簽或認可等;

 

6.其他與懸掛伊朗伊斯蘭共和國國旗、或由伊朗政府/國民直接、間接擁有,控制,包租或經營的船只的維護,供應,加油和靠泊有關的任何商品或服務。

 

根據OFAC的FAQs,與伊朗造船業相關的商品和服務通常包括:

 

1.船舶的建造和改裝;

 

2.提供或改裝物項,例如(i)蒸汽輪機及其船舶推進部件,(ii)船用推進發動機及單獨或主要與其一起使用的零件,(iii)其他用于船舶推進的燃氣輪機,(iv)船舶或船舶螺旋槳和葉片,以及(v)專門用于海事行業的指南針和其他導航儀器及器具;

 

3.用于建造和推進船只的其他貨物; 

 

4.與船舶的建造,維護或改裝相關的技術援助和培訓,或為其提供資金。

 

需注意的是,根據OFAC的FAQs,涉及在伊朗裝卸貨物的公司應格外謹慎,避免與被美國指定的實體進行交易。然而,若一家航運公司與伊朗的港口運營商進行交易,該港口運營商根據IFCA被界定,但沒有被另行指定,只要付款嚴格限于常規費用,例如港口費,靠泊費或貨物處理費,為在伊朗港口裝卸不受制裁的貨物而支付的費用,通常不會被OFAC視為重大交易。但是,非常規和/或大額支付或大幅超過標準行業費率的費用可能使相關人員受到制裁。

 

(4)違反制裁后果

 

關于實施以上被禁止行為的后果,美國財政部長或國務卿將從以下12種制裁中選取5種或以上對違規個人/企業進行制裁:

 

1.禁止為其出口提供進出口銀行貸款、信貸或信貸擔保;

 

2.禁止為向其進行的出口簽發特別許可或授予其他特殊的許可;

 

3.禁止美國金融機構向其一年內提供超過1000萬美元的貸款;

 

4.如果受制裁企業是金融機構,則禁止其作為美國政府債券的主要銷售商;和/或禁止其作為美國政府基金的儲存庫;(以上算成兩點制裁)

 

5.禁止其從事政府采購;

 

6.禁止其從事外匯交易;

 

7.禁止美國金融機構為其提供任何信貸或支付;

 

8.禁止其收購、持有、使用或交易任何其享有經濟利益的位于美國的財產;

 

9.根據《國際緊急狀態經濟權力法案》限制從其進口的權利;

 

10.禁止美國人向其投資或購買大額資產及債券;

 

11.禁止其高管和控股股東入境美國;

 

12.對其首席執行官或與其履行類似職能、享有類似權限的人實施《伊朗制裁法案》中的制裁項目(即本段前5點及第9點)。

 

美國對朝鮮航運業的制裁

 

(1)制裁概述

 

美國對朝鮮進行制裁涉及航運業相關內容主要集中在第13810號行政令和《朝鮮封鎖和現代化制裁法案》(KIMSA)中。

 

(2)180天規則

 

根據第13810號行政令第2條的規定:

 

1.外國人享有利益的著陸在朝鮮的航空器自其離開朝鮮之日起180天內不得降落在美國境內;

 

2.外國人享有利益的,過去180日內在朝鮮停靠過的船只,以及過去180天內和前述船只進行了過駁交易(ship-ship transfer)(船對船過駁是一種在海上而不是在港口將貨物從一條船轉移到另一條船的方法。船對船過駁可以隱藏貨物的始發地或目的地)的船只不得停靠在美國港口。

 

美國在對古巴的單邊制裁中也有180天規則的規定。具體而言,《古巴民主法案》(Cuban Democracy Act)第6005條(b)款規定到:

 

1.進入古巴港口或地點從事貨物或服務貿易的船只,自其離開古巴港口或地點之日起180日內,不得在美國港口裝卸貨物,除非為美財政部長特別授權;

 

2.運送貨物或乘客往返古巴的船只、載有古巴或古巴國民享有利益的貨物的船只,在載有前述貨物或乘客的情況下不得進入美國港口,除非為美財政部長特別授權。

 

需注意的是,上述規定提及的“船只”一詞包括水上航行器或其他使用或可以被使用作為水上運輸工具的設施,但不包括航空器。同時,若外國船只運送貨物至美國過程中途徑古巴且船只停靠古巴港口,在沒有其他觸發180天規則的情形下(例如:船只上的貨物并非古巴或古巴國民享有利益的貨物;船只僅僅停靠古巴港口,并未進行貨物裝卸活動),則該船只不受限于180天規則且其所載貨物不被視為古巴或古巴國民享有利益的貨物,可以入境美國。

 

(3)財產凍結制裁

 

第13810號行政令第1條規定到,以下人員現在或之后位于美國境內或為美國人擁有、控制的財產和財產權益將被凍結:

 

1.在朝鮮運輸(transportation)、建筑、金融服務、漁業、信息技術、制造業、醫療、能源、或采礦等行業進行營業;

 

2.在朝鮮境內擁有,控制或運營任何港口,包括海港,航空港或可以入境的陸地口岸;

 

3.為前述人員提供實質性協助,贊助;提供財務,物質或技術支持,或提供商品、服務支持;

 

4.為前述人員直接、間接擁有或控制,或代表、意圖代表其行事。

 

(4)指名制裁

 

KIMSA第101條規定到,進行了下列行為的人會被美國總統指名(designate)并受到相應制裁:

 

1.明知而直接或間接向適用的行政令或聯合國安全理事會決議指定的船只或航空器,或其指定的人擁有、控制的船只或航空器,提供大量的燃油、靠泊服務或為其運營、維護進行和促進重大交易;

 

2.明知而直接或間接為朝鮮政府擁有或控制的船只提供保險或注冊服務,經聯合國安全理事會批準的除外;

 

在朝鮮的運輸(transportation)、采礦、能源和金融服務行業進行了重大交易。

 

(5)被指名的后果

 

1.現在或之后位于美國境內或為美國人擁有、控制的財產和財產權益或被凍結;

 

2.被指名人員擁有、控制,代表或意圖代表其行事的實體的財產和財產權益也將被凍結;

 

3.禁止其從事美國管轄下的外匯交易;

 

4.拒絕為涉及其的交易簽發許可證或撤銷此前已經簽發的許可證;

 

5.禁止其從事政府采購;

 

6.面臨更加嚴格的海關審查;

 

7.拒絕為其簽發美國簽證,或拒絕其入境美國等。

 

中國企業風險防范建議

 

1.在開展涉及上述國家的業務前先評估交易是否涉及美國的一級制裁,即交易產品、技術和服務以及投資是否包含美國因素;如果包含美國因素,建議不推進相關交易和投資活動;

 

2.慎重開展與伊朗、朝鮮及古巴等國航運、造船以及港口運營有關的貿易和投資活動;

 

3.建立客戶篩查系統,針對涉伊、涉朝、古巴交易加強“黑名單”審查,確保交易對象、船舶不是被美國制裁的個人、實體或船舶,尤其是避免與SDN List中的個人和實體進行交易;

 

4.針對涉伊交易,采取適當方式收回此前已完全供貨或提供服務的款項,注意收款不要涉及美國人、美國實體或美國金融系統;同時,就處置現有業務以及適用豁免等問題上存有的疑問,相關企業應及時同OFAC進行溝通;

 

5.涉伊貨物運輸:可以考慮通過中歐班列進行;或先將貨物運輸至伊朗周邊國家,再通過陸路運輸的方式轉運至伊朗;涉伊貨款結算:不要使用美元,可以考慮通過第三方銀行,例如位于歐盟的銀行進行收匯。但需注意,通過第三方銀行收匯可能產生一定的額外費用;

 

6.針對涉朝交易,在朝鮮半島周邊海域進行船對船過駁的船舶經營者應當確保在進行此等過駁前已經確認船名、國際海事組織編號及國旗,并確保船對船過駁具有合法的商業目的;

 

7.針對涉朝交易:處理涉朝航運交易的個人與實體應當確保要求提供及審查完整和真實的貨運文件;任何海運文件被篡改的跡象均應視為潛在非法活動的危險信號,應當在繼續推進交易前開展全面調查,與船對船過駁相關的文件應當顯示相關貨物已交付至海運文件中所列的港口;

 

8.與國際合作伙伴進行明確的交流,向交易方明確傳達美國及聯合國制裁規定以及違規的嚴厲懲罰,確保更有效地遵守相關制裁規定。

 

來源:中倫WTO與貿易救濟調查資訊

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關鍵詞: 海外合規管理

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